El proceso de negociación para la adquisición de una participación de control Carta de Intenciones y Seguro de W&I

Resumen

El interés que siempre han manifestado las fusiones y adquisiciones (M&A¿ como se las denomina en la literatura jurídica y financiera anglosajona), ha persistido a lo largo del tiempo, habiendo asumido nuevos ropajes principalmente en las últimas décadas. La adquisición de empresas es un proceso difícil, en el que lo que está en juego y las expectativas financieras y personales son elevadas y el camino que recorren las partes negociadoras está rodeado de ansiedad e incertidumbres. Nuestro punto de partida es un escenario típico y habitual de la práctica del Derecho de Sociedades: un comprador pretende adquirir a un vendedor todas las acciones, en poder de este último, de una empresa objetivo. La contratación privada moderna, que incluye la adquisición de una participación de control a través de un SPA (Share Purchase Agreement), se basa en un alto grado de complejidad, detalle y sofisticación. Este trabajo estudia dos mecanismos que aportan seriedad, eficiencia, agilidad y transparencia, promoviendo un ambiente favorable en las relaciones comerciales, trayendo certeza y seguridad jurídica, así como previsibilidad al proceso de negociación de adquisición de empresas: la Carta de Intenciones y el Seguro de W&I. El objeto de nuestra investigación se centra, por un lado, en el marco jurídico y valor atribuido a los acuerdos precontractuales celebrados entre partes (comprador y vendedor), en el contexto de este concreto proceso de negociación, centrando nuestro análisis en el acuerdo precontractual conocido en la práctica empresarial y mercantil como Carta de Intenciones; y, por otro lado, en el estudio del denominado Seguro de W&I (warranty and indemnity insurance), celebrado entre comprador o vendedor, según el caso, y una aseguradora, como producto financiero que ha demostrado ser, en los últimos años, a nivel nacional, un relevante instrumento de mitigación del riesgo transaccional. En el ámbito de la autonomía privada, la libertad contractual y la buena fe, la Carta de Intenciones y el Seguro de W&I, cuyo origen se remonta al ordenamiento jurídico angloamericano, son instrumentos que facilitan el proceso de negociación para la adquisición de una participación de control iniciado entre Comprador y Vendedor y son instrumentos mitigadores del riesgo transaccional, contribuyendo a la optimización del iter negociador, a partir de una detallada delimitación de riesgos entre las partes negociadoras (comprador, vendedor, aseguradora). Tanto la Carta de Intenciones como el Seguro de W&I, aunque funcionalmente vinculados al SPA, por su propia configuración, son instrumentos diferenciados y autónomos, con sus proprios efectos.